字母圈内的BDSM行为违法吗,律师同好为你分析,答案会改变你的三观


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双方同意的条件下,进行BDSM行为违法吗?

我知道屏幕前的你已经急不可耐地想说出答案了,但是请先等等,人脑里下意识蹦出的答案往往都是偏颇的,让我们再仔细思考一下,同时为了探讨这个问题,今天我想先从一个案子说起。

这个案子发生在2007年的加拿大,当事人是一对情侣,男生名叫JA,女生名叫KD。

JA和KD是加拿大安大略的两个小年轻,年轻嘛,就喜欢尝试新鲜事物,国外生活压力又不像北上广那么大,每天到家恨不得眼皮都在打架。于是闲暇之余俩人就组团参加了当地的BDSM Club,想去尝试一些新的东西。

这一试不要紧,俩人就像那鱼入水,风卷云,烈火遇干柴,纷纷爱上了那其妙独特的感觉。然后有一天,KD下班回到家,看到JA也没啥事,于是突发奇想,想要JA在自己身上试验一下,一边掐着自己的脖子,一边发生性行为这种刺激但危险的行为。(危险!请勿模仿)

JA也跃跃欲试,但又心有顾虑,“缺氧的话很可能会导致你失去意识,我又从来没这方面的经验,要是你真失去意识了可咋整啊宝贝?”

KD已经是心痒难耐,兴奋异常,哪还顾得了这些,鼓励JA,“亲爱的你别怕,我就是想体验那种濒临失去意识的感觉,失去意识了也没事,我自己负责,你放心大胆去做,求你了嘛!”(根据警方事后取得当事人口供,KD在事前允许并知晓自己可能会失去意识。)[1]

JA也不是个怂人,加上女友各种鼓励,那更是犹如烈酒入胆,恨不得敢与天比高,与海争啸,二话不说,掐着KD的脖子就行起了鱼水之欢。

根据JA事后回忆,KD此间说的最多的一个单词就是,“more.”这哪还得了,听着女友叫声入耳,自己也是红了眼,那是力拔山兮气盖世,浑身蛮力可劲使,这下可好,用力过猛,KD真的两眼一翻,晕过去了。

这可让JA傻了眼,自己已是箭在弦上不得不发,KD却又突然不省人事,这可咋办?当然在那种情况下JA也没脑子思考,也许是出于惯性,他又抱着不省人事的KD完成了性行为,大概持续了十分钟左右,然后才掐着KD的人中,拨打了急救电话,试图救援自己昏迷过去的女友。

在医院好不容易清醒过来的KD了解了情况之后,瞬间怒不可遏:“再晚几分钟老娘命都没了,你TM还真按照我说的,昏了还继续啊?危急关头你有没有脑子啊?有没有自己思考的能力啊?”

血气上头的KD一怒之下把JA告上了法庭,罪名是强奸与人身伤害。

安大略省法院接到这个案子后几乎是一脸懵逼的,建国100多年,没遇到过这种案子呀?这可咋整,从法官到陪审团几乎都束手无策。

加拿大刑法中有一条法例:对失去知觉的人进行性行为是犯罪行为。因为一个人在进行性行为时必须拥有清醒的意识才能表决同意。

最终安大略省法官引用了这个条例,并判决JA性侵犯罪+人身伤害罪成立,刑期11年。

这和女朋友云雨了一番莫名其妙就要进去蹲11年,JA想想可太冤了呀,于是他继续上诉,他和自己的辩护律师提出的论点是:

1、 KD在昏迷以前是同意JA与自己的性行为的,且KD也知晓自己有失去意识的风险,并仍同意JA这么做,因此JA不应当承担那么大的责任。

2、 他们是在进行双方都同意的BDSM行为,法官不应该无视JA这么做的上下文,单纯揪着一条法例去判罚,如果事前同意不能算作同意的话,那么无数BDSMer都在犯法了。(许多BDSM行为都是事前同意的,即,我同意接下来发生的事情,因此你接下来不用再每时每刻和我确认。)

很快,这个案子在民间也引起了反响,法律分析师Fish J.抨击安大略省的判罚道:“这将剥夺妇女从事更激进性行为的自由。”

还有异议人士称,“这与天赋人权相悖,如果一个病人在变成植物人之前说,等我变成了植物人,给我安排个性服务吧,对不起,植物人没有意识,按照加拿大法律,这是违法的。我的意思是,这种法律是荒谬的,它侵犯了公民权益。”[2]

随着民间的发酵,加之JA不断上诉,兜兜转转,2011年,这案子最终转到了加拿大最高法院。你看,再回到我文章开头提出的问题,双方同意的条件下,进行BDSM行为违法吗?这问题不好回答了吧?都闹到国家最高法院去了。

 

渥太华大学的法学教授伊丽莎白·谢伊(Elizabeth Sheehy)在最高法院代表表示,自己支持“无意识的女性无法获得性服务”这个观点,因为这个条例保护了因睡眠,药物治疗,偶发性残疾或醉酒而易遭受性剥削的妇女,相比于性自由,它保证了公民更基本的生命权,它的利要远大于弊。

多伦多大学法学教授玛莎·谢弗(Martha Shaffer)也说,“现在很明确,加拿大法律体系不承认事先同意的想法,如果个体处于无法表达同意或不同意的情境下,法律将默认其表示不同意,这也将有助于保护绝大部分处于此情境下的人。”

最终,最高法院维持了对JA性侵犯罪的判决,但判决人身伤害罪不成立,并相应缩减了刑期,大法官的总结陈词中说,“一个人只有在进行有关性行为的过程中具有判断能力,才能合法地同意该行为。因此,对失去知觉的人进行性行为是犯罪行为,无论该知觉人是否事先同意。”[1]

而据束缚君了解,在我国的法律体系中,同样也没有承认“事先同意”的说法,因此,敲黑板,如果想避免这些风险,无论你和你的parnter多了解,多亲密,不要去认为ta以前同意,所以现在也同意,ta上次同意,所以这次也同意,不要自以为是地去替ta做决定,只有ta能清楚明白说出的“yes”才代表ta同意,其他情况下请一律按照对方不同意来处理。

有人说那BDSM行为不都是基于事前同意的吗?如果事后有一方坚称自己虽然事前同意,但中途反悔了,另一方不是百口莫辩?我们再来简短地看另一个案子。

1996年夏天,美国巴纳德学院的20岁女大学生鲁祖克(Rzucek)在网上聊天室结识了哥伦比亚大学研究生乔瓦诺维奇(Jovanovic)。俩人聊着聊着就发现彼此都是圈中人,有种相见恨晚的感觉,双方都同意想要约彼此试一试。

当天晚上,鲁祖克便去了乔瓦诺维奇的公寓,一夜云雨之后,第二天鲁祖克给乔瓦诺维奇发邮件,说自己“感到恶心,又感到快乐,自己在身体上和心理上都颇受挫伤,但像爱上午餐一样爱上了这种感觉”。

戏剧的是3周后,鲁祖克却写了40页的诉状将乔瓦诺维奇告上了法庭,称自己“被违背意愿地关押了20小时,遭受酷刑,饱受折磨”。在法庭为期6天的审判过后,乔瓦诺维奇因绑架,性虐待和殴打被定罪,刑期15年。判决后,乔瓦诺维奇拒绝接受媒体采访,称“我永远不会承认自己没有犯下的罪行”。[3]

案子到这本该就告一段落了,但乔瓦诺维奇服刑20个月后,鲁祖克的奶奶Fay Webster实在看不下去,她向法院检举,称自己的孙女从小有“臭名昭著的撒谎和编造历史前科”,她称自己的孙女是一个“极其冷酷”的人,以“捉弄别人使自己快乐”,最后她对检察官说,自己孙女“一直以来的sm兴趣和经验也不应当被排除在检查之外”,“曼哈顿检查办公室应该重审此案。”

最终的最终,此案重审,乔瓦诺维奇在服刑5年后,2001年,纽约最高法院法院撤销了对他的所有指控,判他无罪,但他的学业,他的生活,都已经被摧毁,需要从头重建。[4]

因此,根据今天所讲的两个案例,我们可以看到,无论哪个国家,BDSM行为在法律上还是相对敏感,需要我们在平时更加的注意,当然我觉得这是好事,它会时刻提醒着你,小众没有特权,反而可能承担更多风险,需要时刻规范自己的言行。

虽然今天引述的都是别的国家的案例,但我相信他山之石可以攻玉,虽然各个国家法律有所不同,但大致上有一个原则可以遵循,就是法律面前人类都是自由的个体,谁都不可以把自己的意志强加于对方,时刻要给对方说不的底线,一方无法说“no”,或者一方说了“no”你却认为是yes,这在法律上和道德上都是不可行的。

希望大家都能健康快乐地和自己的partner玩耍,千万不要僭越雷池哟。

 

参考文献:

[1] CriminalCode, RSC 1985, c C-46, s 273.1.

[2] Jill Mahoneyand Kirk Makin (27 May 2011). "No consent in unconscious sex case, SupremeCourt rules". The Globe and Mail. Retrieved 30 May 2011.

[3] "OutrageAs Ollie Gets Old Judge For New Trial": New York Post; September 21, 2000.

[4] Hamblett,Mark. "Court Throws Out Civil Rights Suit Filed After Dismissal of'Cybersex Torture' Charges". Law.com. ALM. Retrieved September 30, 2010.

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